資料紹介

中央大学　法学部　通信教育課程　２０１６年度　法学
第３及び第４課題の合格レポートセットになります。

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２０１６年度 法学 第３課題
慣習法の意義について、適当な事例を取り上げて論じなさい。
「慣習」とは、社会の構成員が反復継続的に行う行動様式である。この「慣
習」が法源としての「慣習法」となるためには、１）慣習の存在、２）慣習が
法であるという法的確信、３）国が慣習を法と認める（法例２条、民法９２条、
商法１条）必要がある。これら１）～３）の各要件を充足することで、慣習は
慣習法として、文章に依らない不文法の法源（裁判官が法的判断をする際の拠
り所）となる。
この法的確信を伴う「慣習法」に対して、法的確信を欠く慣習は「事実たる
慣習」と呼ばれ、両者は区別される。これらに関して、通説判例によれば、法
例２条は「慣習法」の規定であるとし、民法９２条は「事実たる慣習」の規定
であるとする。すなわち、
「慣習法」は当事者の意思に関係なく法源として補充
的に適用されるものであり（法例２条）、一方で「事実たる慣習」は当事者が慣
習に従う意思表示があってはじめて任意規定に優先して適用されるものである
とする（民法９２条）。
さて、「慣習法」の意義は何であろうか。
「慣習法」は法の欠缺を補充する点にそ...

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